La Corte Suprema condenó al Colegio Alemán de Puerto Varas a pagar una multa de 10 UTM (unidades tributarias mensuales) por infringir la ley antidiscriminación al no permitir a niño con síndrome de Down cursar primero básico en el establecimiento.
En fallo dividido (causa rol 38.521-2017) la Cuarta Sala del máximo tribunal –integrada por los ministros Ricardo Blanco, Gloria Ana Chevesich, Andrea Muñoz, Carlos Cerda y el abogado (i) Rodrigo Correa– acogió la denuncia presentada, tras establecer el actuar discriminatorio del colegio al no permitir la matrícula del menor, pese a que había sido parte de programa piloto de incorporación de alumnos con discapacidad intelectual.
"Que la sentencia impugnada no establece, específicamente, los hechos que permiten calificar de razonable la justificación "técnica" esgrimida por la demandada para imponer la permanencia del niño en kínder, sino que se limita a señalar que la demandada, junto con el informe, incorporó "numerosa documentación sobre las razones técnico-pedagógicas que fundan la permanencia…" y "que entregan una justificación razonable para ello" (considerando décimo cuarto). Antes de aquello -y sin perjuicio de la parte expositiva- solo consta que "prefiere" la versión de la testimonial de la demandada y que desecha cierta documental de la demandante (considerando duodécimo y décimo tercero)", sostiene el fallo.
Resolución que agrega: "Con todo, aún en el evento que se estimare que aquello es suficiente para dar por establecidos los hechos, no permiten calificar como razonable la justificación que invocó la demandada para imponer la permanencia del niño en kínder -cuestión que es susceptible de control en sede de casación, en cuanto constituye una calificación jurídica-, desde que no resulta nítido si son las razones "técnico-pedagógicas", que a la luz de los antecedentes acompañados en autos indicarían que Teodoro no ha alcanzado un nivel de autonomía, control y lenguaje suficientes para aprobar los requerimientos propios del nivel, o más bien se debe a la decisión de no extender el programa de integración más allá del kínder, por cuanto la demandada ha argumentado en su defensa -de acuerdo a la contestación-, además de lo primero, que los demandantes siempre supieron (sic) que dicho plan era sólo hasta ese nivel, así como por el hecho que les hubiere comunicado que en forma excepcional (sic) permitiría la permanencia del niño por un año más en kínder, afirmación cuya interpretación resulta ambigua y correspondía explicar su alcance a la demandada".
"Sobre el particular –continúa– es menester señalar que, aunque no lo diga explícitamente la ley en comento, tratándose de una denuncia de lesión a derechos fundamentales, el peso de la prueba ha de recaer en el denunciado, quien deberá probar los fundamentos, la razonabilidad y proporcionalidad de la medida impugnada -siempre que existan indicios de tal vulneración- cuestión que no aparece satisfecha en autos. En efecto, desde esa perspectiva, a la demandada correspondía acreditar, despejando las dudas más arriba planteadas, cuál era la verdadera razón de la restricción impuesta a Teodoro, y en el evento de decantarse por la justificación técnica (sic) invocada, era de su cargo probar cómo es que la evaluación que efectuó respecto de las capacidades -o incapacidades- del niño hacían indispensable mantenerlo en kínder, haciéndose cargo de lo que la literatura especializada y las investigaciones en la materia señalan".
"En consecuencia, yerra la sentencia impugnada cuando desestima la documentación acompañada por los demandantes -con explicaciones científicas acerca del Síndrome de Down y la visión técnica sobre la promoción de un alumno con esas capacidades especiales de un curso a otro- porque no consta que hubieran interactuado con Teodoro (considerando décimo tercero), ya que ello implica poner sobre los hombros de quienes reclaman una discriminación en razón de una discapacidad (categoría sospechosa contemplada en el artículo 2° de la ley 20.609), la carga de probar que era posible que el niño avanzara a primero básico como cualquier otro niño, en vez de exigir que sea quien sostiene lo contrario que lo acredite, en la medida que esto último supone una vulneración de su derecho a disfrutar en igualdad de condiciones su derecho a la educación en un establecimiento educacional regular -no especial- que le
Asimismo, "(…) una interpretación sistemática de la ley 20.370 lleva a concluir que para ingresar a la educación básica no es requisito haber estado en, o aprobado, la educación parvularia, como se desprende de lo dispuesto en los artículos 4, 18 y 26 del referido cuerpo legal. De conformidad con lo preceptuado en el 26, "la educación parvularia no exige requisitos mínimos para acceder a ella, ni constituirá antecedente obligatorio para ingresar a la educación básica"; mientras que el artículo 4 señala que "es deber del Estado promover la educación parvularia en todos sus niveles y garantizar el acceso gratuito y el financiamiento fiscal, sin que éstos constituyan requisitos para el ingreso a la educación básica", y el 18 remata diciendo que "la educación parvularia es el nivel educativo que atiende integralmente a niños desde su nacimiento hasta su ingreso a la educación básica, sin constituir antecedente obligatorio para ésta".
"En consecuencia, al invocar la condición del niño -síndrome de Down- para impedir su ingreso a la educación básica, obligándolo a permanecer en kínder, la demandada ha contravenido la normativa legal antes citada, que no le confiere atribuciones para hacer repetir al niño aquel nivel como requisito para acceder a primero básico, con independencia de sus necesidades educativas especiales. Dicha contravención vulnera la prohibición contenida en el inciso segundo del artículo 2 de la ley 20.609, antes transcrito", concluye.
Decisión adoptada con los votos en contra del ministro Blanco y el abogado Correa.
Fuente: Poderjudicial.cl http://www.pjud.cl/web/guest/noticias-del-poder-judicial/-/asset_publisher/kV6Vdm3zNEWt/content/corte-suprema-condena-a-colegio-de-puerto-varas-por-discriminar-a-alumno-con-sindrome-de-down
